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La icónica canción “La mano de Dios”, inmortalizada por el cantante cordobés Rodrigo Bueno, ha trascendido el ámbito musical para convertirse en un himno popular que narra las hazañas de Diego Maradona. Recientemente, este tema volvió a ser protagonista, pero no en un estadio, sino en los tribunales, en un caso que involucra a otra leyenda del fútbol argentino, Sergio “Kun” Agüero. Una discográfica reclamó su uso no autorizado en la serie documental sobre la vida del Kun, pero su intento de frenar la emisión a través de una medida cautelar fue rechazado. ¿La razón? La falta de acreditación de un requisito clave y a menudo subestimado: el peligro en la demora.
El fallo, dictado por la Sala F de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil, es una clase magistral sobre la naturaleza y los presupuestos de las medidas cautelares, y nos recuerda que, por más verosímil que parezca un derecho, la urgencia no se presume, se prueba.
La empresa discográfica BGM Industrias del Disco SA, más conocida por su nombre comercial, Magenta, es titular de los derechos sobre el fonograma (la grabación) de “La mano de Dios”. Al detectar que la canción era utilizada en la serie documental “Kun por Agüero”, producida por Pegsa Group S.A. y emitida por la plataforma Disney+, inició acciones legales por presunta infracción a la ley de propiedad intelectual.
Como parte de su estrategia, y buscando un remedio inmediato, Magenta solicitó una medida cautelar. Su pedido era drástico: que se ordenara el cese de la emisión de la serie o, en su defecto, que se sustituyera el fonograma en cuestión mientras se resolvía la cuestión de fondo sobre si el uso era legítimo o no.
Las medidas cautelares son herramientas procesales de vital importancia. Buscan asegurar el cumplimiento de una futura sentencia, evitando que el paso del tiempo la torne ineficaz. Son, en esencia, un “adelanto” de la tutela judicial, pero de carácter provisional y sujeto a requisitos estrictos.
Para que un juez conceda una medida cautelar, la parte que la solicita debe acreditar, como mínimo, tres presupuestos fundamentales:
1. Verosimilitud del derecho (fumus boni iuris): Debe demostrar, al menos superficialmente, que su reclamo tiene apariencia de ser legítimo. No se requiere una prueba acabada (eso se discutirá en la sentencia definitiva), sino un “humo de buen derecho”. En este caso, Magenta debía probar que era la titular de los derechos sobre el fonograma.
2. Peligro en la demora (periculum in mora): Este es el requisito que nos ocupa. La parte debe convencer al juez de que, si no se decreta la medida ahora, el daño que sufrirá será irreparable o de muy difícil reparación en el futuro. Debe existir una urgencia real que justifique no esperar hasta el final del juicio.
3. Contracautela: Como la medida cautelar se dicta sin escuchar a la otra parte (inaudita parte), quien la pide debe ofrecer una garantía (una “contracautela”, que puede ser juratoria, personal o real) para responder por los eventuales daños y perjuicios que la medida pueda causarle a la contraria si, al final del juicio, se demuestra que el reclamo era infundado.
Tanto el juez de primera instancia como la Cámara Civil coincidieron en que el reclamo de Magenta flaqueaba en un punto crucial: el peligro en la demora.
La discográfica alegaba que la continuación de la emisión de la serie le causaba un perjuicio económico y un menoscabo a sus derechos de propiedad intelectual. Sin embargo, para los jueces, este argumento genérico no era suficiente. Magenta no logró demostrar por qué era urgente e impostergable frenar la serie.
El tribunal consideró que la recurrente no había aportado pruebas concretas que permitieran inferir que la espera hasta la sentencia definitiva le generaría un daño de tal magnitud que no pudiera ser reparado posteriormente con una indemnización económica. ¿Por qué el cese de la emisión era la única vía posible? ¿Qué perjuicio irreparable le causaba cada día que la serie estaba al aire? Estas preguntas quedaron sin una respuesta sólida en el expediente.
La Cámara, en su fallo, fue muy clara al señalar que el peligro en la demora no se puede basar en meras conjeturas o en la simple invocación de un derecho. Debe ser un temor fundado, objetivo y acreditado, que demuestre que la tutela judicial llegará tarde si no se actúa de inmediato.
Es importante destacar que los tres requisitos de las medidas cautelares se encuentran íntimamente relacionados. La jurisprudencia ha establecido que son interdependientes: a mayor verosimilitud del derecho, menor es la exigencia en la prueba del peligro en la demora, y viceversa.
Sin embargo, esta flexibilidad tiene un límite. Aunque el derecho invocado sea muy verosímil (y es probable que Magenta tuviera buenos argumentos para probar la titularidad de los derechos), el peligro en la demora no puede estar totalmente ausente. Es un requisito esencial, y su falta de acreditación, por sí sola, es suficiente para sellar la suerte del pedido cautelar.
El caso de la serie del “Kun” y la canción de Rodrigo es un excelente ejemplo práctico de la rigurosidad con la que los tribunales analizan los pedidos de medidas cautelares. Este tipo de medidas, por su naturaleza excepcional y por el potencial perjuicio que pueden causar a la parte afectada, no se conceden a la ligera.
La lección para los abogados y las empresas que buscan proteger sus derechos de propiedad intelectual es clara:
No basta con tener la razón, hay que demostrar la urgencia: La verosimilitud del derecho es solo el primer paso. Es crucial construir un argumento sólido y respaldado por pruebas sobre por qué la medida es necesaria ahora*.
* El daño económico, por sí solo, no siempre configura peligro en la demora: Si el perjuicio es puramente patrimonial y puede ser cuantificado y reparado con una indemnización al final del juicio, es más difícil acreditar la urgencia. Se debe demostrar por qué esa reparación futura sería insuficiente o tardía.
* La prueba es la clave: Alegar un peligro no es lo mismo que probarlo. Se deben aportar elementos concretos (informes, pericias, análisis de mercado, etc.) que convenzan al juez de la inminencia y la irreparabilidad del daño.
Al final, la “mano de Dios” de Rodrigo seguirá sonando en la serie del Kun, al menos por ahora. La justicia ha considerado que, más allá del debate de fondo sobre los derechos de autor, no existían razones de urgencia que justificaran una medida tan drástica como la censura previa de una obra ya emitida. Un recordatorio de que en el derecho, como en el fútbol, a veces la mejor defensa es un buen ataque, pero para que el árbitro cobre una falta urgente, hay que demostrar que el golpe fue, efectivamente, grave e inminente.
1. ¿Qué es una medida cautelar?
Es una resolución judicial provisoria que se dicta al inicio o durante un proceso para asegurar el resultado de la sentencia definitiva, evitando que el paso del tiempo la haga ineficaz.
2. ¿Cuáles son los requisitos para pedirla?
Principalmente tres: verosimilitud del derecho, peligro en la demora y el ofrecimiento de una contracautela.
3. ¿Qué es el “peligro en la demora” o periculum in mora?
Es el riesgo de que, si no se toma una medida urgente, el derecho que se reclama sufra un daño irreparable o de muy difícil reparación durante el tiempo que dure el juicio.
4. ¿Por qué se rechazó la medida cautelar en este caso?
Porque la empresa discográfica no logró probar de manera suficiente la existencia de un peligro inminente e irreparable que justificara el cese de la emisión de la serie.
5. ¿Significa esto que la discográfica perdió el juicio?
No. El rechazo de la medida cautelar no se pronuncia sobre la cuestión de fondo. El juicio principal sobre si hubo o no un uso no autorizado de la canción continúa, y al final del mismo se determinará si corresponde o no una indemnización.
6. ¿Qué es la propiedad intelectual sobre un fonograma?
Es el derecho que tiene el productor de una grabación sonora (el “fonograma”) sobre esa grabación en particular, independientemente de los derechos que el autor y el compositor tengan sobre la canción en sí.